1. – Créances concernées par la déclaration – Principe de l’antériorité de la créance.

Article L. 622-24 :

« A partir de la publication du jugement, tous les créanciers dont la créance est née antérieurement au jugement d’ouverture, à l’exception des salariés, adressent la déclaration de leurs créances au mandataire judiciaire dans les délais fixés par décret en Conseil d’Etat. Lorsque le créancier a été relevé de forclusion conformément à l’article L. 622-26, les délais ne courent qu’à compter de la notification de cette décision ; ils sont alors réduits de moitié. Les créanciers titulaires d’une sûreté publiée ou liés au débiteur par un contrat publié sont avertis personnellement ou, s’il y a lieu, à domicile élu. Le délai de déclaration court à l’égard de ceux-ci à compter de la notification de cet avertissement ».

Nous verrons qu’il existe une exception, concernant le délai de déclaration de créances, qui s’applique à l’indemnité de résiliation d’un contrat antérieur l’ouverture de la procédure collective et pour lequel sa résiliation et prononcée pendant la période d’observation.

Précisons que, si le juge-commissaire n’a pas le pouvoir de statuer sur une créance née régulièrement après l’ouverture de la procédure collective, il est toutefois compétent pour délimiter de la nature antérieure ou postérieure d’une créance (Cour de cassation chambre commerciale du 28/04/2004 n° 01-01649).

2. – Notion de fait générateur

Il apparaît nécessaire d’apporter quelques précisions concernant la notion de « créance née antérieurement au jugement d’ouverture » ou comme l’indiquait la législation antérieure à la loi de sauvegarde « dont l’origine » est antérieure à l’ouverture de la procédure collective.

Rappelons à titre préliminaire, que le fait générateur d’une créance est totalement indépendant de son exigibilité.

L’étude du fait générateur d’une créance nous oblige à faire une distinction entre :

• une créance contractuelle (en effectuant la distinction entre un contrat instantané et un contrat à exécutions successives),
• une créance extracontractuelle,
• et une créance fiscale et sociale.

2.1 – Fait générateur d’une créance d’origine contractuelle

2.1.1 – Fait générateur d’un contrat à exécution instantanée

2.1.1.1 – Le contrat de vente

Dans le contrat de vente, l’obligation essentielle du vendeur est la délivrance de la chose. Pour l’acheteur, son obligation est de payer le prix, en contrepartie de la délivrance de ladite chose.

Le fait générateur pour l’acheteur de son obligation de payer est donc constitué par la délivrance de la chose. La “délivrance” étant l’opération juridique par laquelle, indépendamment de l’opération purement matérielle, une personne transfère un bien ou un droit à une autre (voir l’article 1605 pour un bien immeuble et l’article 1606 pour un bien meuble). 

Quelques exemples de délivrance :

• Lorsque pour des raisons évidentes et pratiques, l’acheteur ne peut pas immédiatement retirer la chose (cas de vente de choses difficilement transportables), le vendeur exécute son obligation de délivrance en mettant cette chose à sa disposition. En l’absence de clauses contractuelles spécifiques, il n’existe pas d’obligation pour le vendeur d’assurer la livraison de la chose vendue.
   A rempli son obligation de délivrance le vendeur qui a remis les marchandises vendues au transporteur qui les a acceptées sans réserve.
• La délivrance de la de vente de matériaux non encore extraits,s’opère au jour où plus rien  ne s’oppose, du fait du vendeur, à ce que l’acquéreur commence l’exploitation.
• L’obligation de délivrance du vendeur de produits complexes n’est pleinement exécutée qu’une fois réalisée la mise au point effective de la chose vendue.

Il en résulte, que la créance du prix de vente est, une créance antérieure au jugement d’ouverture que si la délivrance intervient avant le jugement d’ouverture de la procédure collective.

La notion délivrance de la chose doit donc être examinée au regard de l’accord des parties (Cour de cassation chambre commerciale du 03/04/2001 n° 98-14049).

Notons que :

• La déclaration irrégulière d’une créance postérieure ne peut entraîner son extinction, dès lors qu’elle n’avait pas à être déclarée (Cour de cassation, chambre commerciale du 12/01/2010, n° 08-21456), elle conserve donc sa qualification de créance postérieure, avec tous les effets que cela comporte.
• La décision d’admission d’une créance au passif ayant autorité de la chose jugée quant à la date de naissance de la créance déclarée, ne peut plus être contestée (Cour de cassation, chambre commerciale du 03/05/2011, n° 10-18031).

Concernant le contrat de vente notons également :

• Le fait que la vente soit assortie d’une clause de réserve de propriété ne modifie pas la solution.
• Dans la vente avec rente viagère, les rentes échues après le jugement d’ouverture sont des créances antérieures, dès lors que le transfert de propriété de l’immeuble est intervenu avant le jugement d’ouverture.

2.1.1.2 – Le contrat de prêt

En l’état actuel de la jurisprudence, le fait générateur d’un contrat de prêt se situe au jour de la date de conclusion du contrat ou de l’acceptation de l’offre préalable, s’il s’agit d’un prêt consenti par un établissement de crédit.

En présence d’une ouverture de crédit, qui s’analyse en un prêt, à concurrence des fonds utilisés par le client de la banque, seule la fraction de l’ouverture de crédit utilisée avant le jugement d’ouverture est une créance antérieure.

2.1.2 – Fait générateur d’un contrat à exécutions successives

2.1.2.1 – En matière de bail (crédit-bail et location financière).

L’obligation essentielle du bailleur, est de procurer au locataire la jouissance du bien loué.

C’est donc la jouissance qui constitue le fait générateur du loyer. Elle se renouvelle dans le temps et a pour la durée le temps du bail.

En conséquence, la créance de loyers due pour la période de jouissance postérieure à  l’ouverture du redressement judiciaire, constitue une créance née régulièrement après ce jugement, qui n’a pas à être déclarée au titre des créances antérieures et donc à être comprise dans un plan de sauvegarde ou redressement.

Elle constitue par contre une créance postérieure, éventuellement prioritaire (Cour de cassation, chambre commerciale du 12/01/2010, n° 08-21456).

En présence d’un bail conclu avant le jugement d’ouverture, il est donc possible d’être titulaire, à la fois, d’une créance antérieure et d’une créance postérieure au jugement d’ouverture.

Le loyer « à cheval » sur une période antérieure et postérieure au jugement d’ouverture,  doit donc être fractionné en deux créances distinctes, l’une antérieure, l’autre postérieure.

Si la dette de loyer est exigible avant jugement d’ouverture, mais qu’elle correspond à une période de jouissance postérieure au jugement d’ouverture, elle constitue une dette postérieure (Cour de cassation, chambre commerciale du 28/05/2002, n° 99-19766).

Les accessoires d’une créance de loyers auront la même nature.

2.1.2.2 – Créance née d’une mission confiée à un professionnel

Dans un contrat portant sur une prestation de service à exécution successive, si la prestation est fournie avant le jugement d’ouverture, elle fait naître une créance antérieure. Si elle est fournie après le jugement d’ouverture, elle fait naître une créance postérieure.

Par exemple, la créance d’honoraires d’un commissaire aux comptes, prend naissance, au fur et à mesure des prestations accomplies (Cour de cassation, chambre commerciale du 02/10/2001, n° 98-22493). Cette solution est également applicable à un expert-comptable.

Concernant l’agent immobilier, la Cour de cassation a jugé que la créance naissait de la conclusion du mandat et non dans la vente (Cour de cassation, chambre commerciale du 17/02/1998, n° 95-15409).

2.1.3 – Autres cas

2.1.3.1 – Fait générateur d’une créance née de la mauvaise exécution d’un contrat

Le fait générateur d’une créance née de l’exécution incomplète ou défectueuse d’un contrat, trouve son origine dans l’exécution dudit contrat. La créance résultant de malfaçons à son origine non dans le contrat, mais dans l’exécution de la prestation (Cour de cassation, chambre commerciale du 27/09/2017, n° 16-14634).

Il en résulte que la mauvaise exécution d’un contrat, antérieure au jugement d’ouverture, donnera lieu à une créance antérieure au jugement d’ouverture, devant donc être déclarée au passif (Cour de cassation, chambre commerciale du 30/03/2011, n° 09-11805).

Il conviendra donc de rechercher la date à laquelle a été réalisée la prestation arguée de malfaçons.

Le cocontractant du débiteur ne pourra compenser cette créance de dommages et intérêts qu’en la déclarant au passif (Cour de cassation, chambre commerciale du 27/03/2012, n° 11-10147). Un maître d’ouvrage qui refuse de payer la situation d’une entreprise de bâtiment, pour malfaçons, ne pourra effectuer une compensation entre le montant dû et le dommage causé, que s’il a effectué une déclaration de créance.

La solution est identique, concernant la qualification de dette antérieure et postérieure, pour le retard dans l’exécution. Si le retard dans l’exécution est antérieur au jugement d’ouverture, la créance est antérieure, si le retard a lieu après le jugement d’ouverture, la créance à une nature postérieure.

2.1.3.2 – Fait générateur d’une créance née de la garantie des vices cachés ou la garantie d’un défaut de conformité de la chose vendue.

Le fait générateur de la créance de garantie est la conclusion de la vente et non l’apparition du vice caché, ce qui oblige le cocontractant à déclarer au passif sa créance de garantie, pour pouvoir éventuellement la mettre en œuvre après le jugement d’ouverture. Il en est de même de la créance de garantie née d’un défaut de conformité de la chose vendue, qui a son origine dans la conclusion de vente, non dans l’apparition du dommage.

La jurisprudence oblige un créancier titulaire d’une créance de garantie à déclarer celle-ci au passif, alors même que la garantie n’est pas activée.

Cour de cassation chambre commerciale du 18/02/2003, n° 00-13257 :

Arrêt de la Cour de cassation chambre commerciale du 30/06/2004, n° 02-15574, concernant garantie d’achèvement.

Arrêt de la Cour de cassation chambre commerciale du 01/04/2003, n° 00-11645, concernant une garantie de passif.

2.1.3.3 – Fait générateur d’une créance née de l’annulation ou la caducité du contrat.

La créance de restitution née de l’annulation d’un contrat passé avant jugement d’ouverture est une créance postérieure si l’annulation intervient après le jugement d’ouverture, même en cas d’appel (Cour de cassation, chambre commerciale du 02/12/2014, n° 12-27739).

2.1.3.4 – Fait générateur d’une créance née de la résiliation ou de la résolution d’un contrat.

La créance de restitution née de la résiliation d’un contrat conclu avant le jugement d’ouverture est une créance postérieure, dès lors que la résiliation intervient après ledit jugement (Cour de cassation, chambre commerciale du 22/05/2007, n° 06-13978).

Toutefois cette créance, comme la précédente ne pourra bénéficier du traitement préférentiel réservé aux créances postérieures (Cour de cassation, chambre commerciale du 16/12/2014, n° 13-24623).

2.2 – Fait générateur d’une créance d’origine extracontractuelle

2.2.1 – Fait générateur d’une créance de dépens, d’article 700 du Code de procédure civile et de dommages et intérêts pour procédure abusive

Les instances en cours au moment de l’ouverture d’une procédure collective tendent uniquement à la constatation des créances et à la fixation de leur montant, dont celles de la condamnation à l’article 700 et aux dépens (Cour de cassation, chambre civile 3 du 08/07/2021, n° 19-18437)

Dans l’hypothèse d’un jugement de condamnation postérieur à l’ouverture de la procédure collective, ces condamnations constituent des créances postérieures payables dès la signification du jugement.

Il semblerait que la condamnation à l’article 700 du CPC, pour une assignation postérieure à l’ouverture de la procédure collective (en cas d’absence de pouvoir juridictionnel du juge-commissaire) consitue est une créance postérieure, celle-ci ayant pris naissance par le jugement qui la prononce.

2.2.2 – Fait générateur de la créance d’astreinte

Si l’astreinte a été prononcée à l’occasion d’une condamnation antérieure au jugement d’ouverture, c’est une créance antérieure, même si elle est liquidée après le jugement d’ouverture. Elle fait donc partie du plan de sauvegarde ou de redressement, si elle est déclarée et admise.

Si l’astreinte a été prononcée après le jugement d’ouverture, elle fait naître une créance postérieure, qui ne pourra bénéficier d’un traitement préférentiel.

2.2.3 – Fait générateur de la créance d’origine délictuelle

En matière de responsabilité délictuelle, il est jugé que seul importe la date de la faute ou du fait dommageable (Cour de cassation, chambre commerciale du 16/03/2010, n° 09-13937).

2.3 – Fait générateur de la créance fiscale et sociale

2.3.1 – Fait générateur de la créance fiscale

En ce qui concerne les créances fiscales, les textes sont multiples et le fait générateur de la créance d’impôt est différent presque pour chacun des impôts. Il est donc impossible d’en faire une liste exhaustive.

La TVA assise sur des prestations de services a pour fait générateur l’exécution de la prestation, celle assise sur les ventes, la date de livraison.

Le fait générateur de la cotisation sur la valeur ajoutée des entreprises est l’exercice d’une activité imposable au 1^ier janvier de l’année d’imposition.

Le fait générateur de l’impôt sur le revenu résulte de l’expiration de l’année au cours de laquelle ces revenus ont été perçus (Cour de cassation, chambre commerciale du 14/01/2004, n° 01-03663).

En cas de vérification fiscale, le fait générateur du montant redressé, est constitué par  le fait générateur de l’impôt redressé. Exemple : le redressement fiscal du 14/12/2018, concernant une TVA de janvier 2015, le fait générateur sera fixé à janvier 2015.

2.3.2 – Le fait générateur des créances sociales

Les cotisations URSSAF ont pour fait générateur l’accomplissement du travail sur la rémunération duquel elles sont calculées, alors pourtant que leur calcul intervient postérieurement et que leur exigibilité est postérieure.

Si les cotisations se rapportent pour partie à une période de travail antérieure au jugement d’ouverture et pour partie à une période postérieure audit jugement, il convient de scinder en deux fractions la créance de cotisations (voir pour la créance de régularisation).

En ce qui concerne les cotisations de retraite, le fait générateur de la cotisation d’assurance est l’exercice de l’activité au premier jour du trimestre civil.